亚洲家庭在检视财富架构时，越来越常面对一个选择：设立信托，还是私人基金会（private foundation）？新加坡、香港和吉隆坡的顾问可能会推荐设在纳闽（Labuan）、泽西（Jersey）、根西（Guernsey）或列支敦士登（Liechtenstein）的基金会，并常说它更灵活、创始人更容易掌控。
如果家中有孩子在澳洲读书或定居，或父母一方已成为澳洲税务居民，这个选择就会影响澳洲税法如何看待该架构、共同申报准则（Common Reporting Standard，CRS）下会申报哪些信息，以及将来发生纠纷时如何解决。
什么是私人基金会？
私人基金会是一个法律实体：创始人（founder）根据章程（charter）把资产注入基金会，由基金会为受益人、为特定目的或两者兼而持有。它源自没有发展出信托制度的大陆法传统，后来被多个离岸中心采用。提供私人基金会的司法管辖区包括：
- 列支敦士登，家族基金会传统悠久；
- 泽西，依据《2009年泽西基金会法》（Foundations (Jersey) Law 2009）；
- 根西，依据《2012年根西基金会法》（Foundations (Guernsey) Law 2012）；
- 马来西亚纳闽，依据《2010年纳闽基金会法》（Labuan Foundations Act 2010），常向东南亚家庭推介；
- 其他如巴拿马、马耳他和马恩岛。
各地都有自己的法例，在注册、治理和受益人权利方面的规定各不相同。以下只作一般性比较。
基金会与信托有何不同
法人地位
信托本身不是法人，而是一种关系：受托人拥有资产，并为受益人持有。基金会则是法人，类似公司，以自己的名义拥有资产、签订合同、起诉和被起诉，但没有股东。
理事会和监护人，而不是受托人
基金会由理事会（council）管理，运作很像公司董事会。由于没有股东监督理事会，许多基金会法例规定设立监护人（guardian）或监督人负责监察。泽西和根西设监护人；纳闽法例则规定设主任（officer）和监督人（supervisory person）。在信托中，由受托人管理资产，指定人（appointor）或保护人（protector）可能对受托人拥有某些权力。
受益人的权利
在澳洲信托中，受托人对受益人负有受信责任（fiduciary duties），法院对信托有监督权，受益人可以请求法院要求受托人交代账目或依法行事。而在许多基金会法例下，理事会的职责是对基金会本身负责。除非章程或细则另有规定，受益人在获得分配之前，可能既无权获取信息，也对资产没有任何权益；有些法例甚至允许在一段时间内不让受益人知道基金会的存在。
创始人的角色
信托设立后，财产授予人（settlor）通常就退居幕后。基金会的创始人则往往可以保留重要权力，例如修改章程、增减受益人，或亲自担任理事。
为什么”灵活”的含义不一样
在全权信托中，灵活性来自受托人的酌情权和契约的修改权，同时受到受托人职责和法院监督的制衡。在基金会中，灵活性通常来自创始人保留的权力，以及理事会不必对受益人负责。这是对创始人而言的灵活，对其他人来说，保障可能反而更少。
由此带来三个后果。创始人去世或失去行为能力后，保留的权力可能失效，或落到下一代没有选择的人手中，架构反而更难修改。创始人保留的控制权越多，澳洲法院或税务机关就越可能把资产视为实际上属于创始人，正如澳洲家庭法会看谁真正控制信托一样。此外，在基金会所在地合法有效的安排，在澳洲未必得到同样的对待。
澳洲税法如何看待海外基金会
澳洲税法没有为基金会设立单独类别。海外基金会必须被归类为公司或信托，取决于它的具体特征。由于基金会是独立法律实体，它可能属于所得税法中”公司”（company）的广泛定义，该定义包括法人团体。然而，澳洲税务局（ATO）曾在一项私人裁定（private ruling）中，因一家列支敦士登基金会具有类似信托的特征及其受控制的方式，而将其视为信托财产（trust estate）。私人裁定只对申请人有约束力，因此只反映ATO的思路，而非一般规则。
分类的影响很大。如果被视为公司，受控外国公司规则（controlled foreign company rules）可能把收入归属于控制它的澳洲居民；如果被视为信托，则可能适用外国信托规则，包括对从外国信托获得分配的澳洲居民征税的规则。如果基金会的决定实际上由住在澳洲的创始人作出，基金会本身也可能被视为澳洲居民。在设立架构之前，或在家人移居澳洲之前，都需要寻求专业税务意见。
CRS申报
在CRS下，视乎管理方式，基金会本身可能是须申报的金融机构，也可能由其开户银行穿透识别其控制人（controlling persons）。经合组织（OECD）的做法是在这方面把基金会与信托同样对待，识别处于相应位置的人：创始人、理事、监护人和受益人。家庭应预计到，有关澳洲居民家人的信息会被交换给ATO。
承认与纠纷
澳洲已实施《关于信托的法律适用及其承认的海牙公约》（Hague Convention on the law applicable to trusts），有助于澳洲法院承认外国信托；但该公约是为信托而设，并不完全适用于基金会。澳洲法院一般会把基金会视为外国实体，其内部事务受设立地法律管辖。
实际上，不满的受益人通常必须在基金会所在地的法院提起诉讼，而当地法律给予受益人的权利可能比澳洲信托法少。一些基金会法例还设有抵御外国判决的条文，包括某些家庭法申索。即便如此，澳洲法院可以对在其管辖范围内的当事人作出命令；在财产分割中，也可能考虑配偶实际控制的资产，而不论架构形式如何。
家人住在澳洲时应问的实际问题
- 谁担任理事？创始人离开后由谁担任监护人？
- 创始人保留了哪些权力？其去世或失去行为能力后，这些权力怎么处理？
- 受益人有哪些获取信息和质疑决定的权利？
- 澳洲税法会如何归类该基金会？其管理和控制地在哪里？
- CRS下会申报哪些信息，交换给哪些国家？
- 纠纷在哪里审理？有没有调解步骤？
- 基金会与每位家人的遗嘱如何衔接？
常见问题
私人基金会和信托有什么区别？
基金会是法人，自己拥有资产，由理事会管理，通常由监护人监督。信托是一种关系，由受托人为受益人持有资产，受益人享有受信责任的保障，并可寻求法院协助。
海外基金会在澳洲按公司还是信托征税？
取决于其特征。由于是独立实体，它可能被视为公司；但ATO曾在一项私人裁定中把一家基金会视为信托。需要专业意见。
基金会需要在CRS下申报吗？
需要。基金会的处理方式与信托大致相同，有关创始人、理事、监护人和受益人的信息，可能会被申报给其税务居住国。
纳闽基金会适合澳洲家庭吗？
可能适合某些家庭；但如果家人住在澳洲，就应把税务分类、CRS申报和受益人权利有限等因素，与信托作比较后再决定。
蔡庆伟律师事务所可以如何协助
蔡庆伟律师事务所协助有澳洲居民成员的亚洲家庭，结合整体规划比较信托与私人基金会，包括遗嘱、家族企业、家族治理以及下一代的需要。我们审阅章程、细则和信托契约，厘清谁掌握哪项权力，并与家庭的会计师和税务顾问合作处理澳洲税务及CRS问题。蔡智勋律师是国家认可调解员（Nationally Accredited Mediator）、家事纠纷调解执业者（Family Dispute Resolution Practitioner）和认证家族企业顾问（Accredited Family Business Advisor），并受过会计专业训练，有助于在这些架构中建立纠纷处理程序。我们为澳洲及海外的客户提供协助，与基金会所在地的当地律师合作，设有公证人（notary public）处理海外所需文件，并可用英语、普通话和粤语提供意见。
延伸阅读
蔡庆伟律师事务所为家庭、遗嘱执行人、受托人及其专业顾问，就澳洲及跨境的遗产规划、遗产管理和遗产纠纷提供法律服务。如需安排保密咨询，请致电墨尔本办公室 +61 3 9602 3988，或通过下方表格提交咨询。我们可使用普通话、粤语及英语提供服务。
蔡智勋，律师及调解员，蔡庆伟律师事务所（墨尔本）。本文仅供一般参考，不构成法律或税务意见。
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