在企業家庭長大，自己創業時可能佔有不少優勢：資金、供應商、客戶和人手，別的創業者要花多年才能建立，而您身邊還有願意幫忙的父母。
但這些幫助，也會帶來沒有家族生意的創業者不會遇到的法律問題。父母給的錢，是借款、投資還是贈與？可以用家族公司的供應商名單嗎？如果品牌是家族企業幫忙創立的，歸誰所有？如果父母的集團出了問題，或者您與伴侶分開，會怎樣？
本文以澳洲法律為背景，概括說明企業二代創業者通常需要考慮的問題。
選擇經營架構
在澳洲，生意通常通過公司、信託（多數設有公司受託人）、合夥，或這幾種的組合來經營。概括而言：
- 公司是獨立的法律實體，可以向合夥創辦人和投資者發行股份，股東責任一般有限，但董事可能需要提供個人擔保。
- 信託在分配收入上可能較靈活，但引入外部投資者較困難，而且受託人必須具備相應權力。
- 合夥設立簡單，但合夥人可能須對合夥債務承擔個人責任。
哪種架構合適，取決於業務性質、創辦人、融資計劃和稅務，稅務方面需要會計師參與。設立公司的問題，我們另有專文討論。
創辦人協議或股東協議
如果創辦人不止一位，創辦人協議或股東協議（shareholders agreement）可以處理各人出資內容、創辦人股份的歸屬安排（vesting）、決策與僵局、創辦人離開時如何處理、競業限制，以及股份如何出售等事項。在家族創業中，出資的父母可能期望有發言權，兄弟姐妹合夥人也可能與外部合夥人待遇不同。新事業的協議應反映新事業本身，而不是照搬家族集團的版本。
家族資金：借款、股權還是贈與
父母提供創業資金，往往是非正式的。這筆錢的性質如何界定，日後可能影響深遠。
- 借款是要償還的。書面借款協議可以涵蓋還款、利息（如有）、抵押，以及違約、身故或感情破裂時的處理。沒有書面記錄的借款，日後可能難以證明或執行。
- 股權使父母（或其名下實體）成為股東或信託單位持有人，享有相應權利，包括分享未來價值，並視乎文件規定而對決策有發言權。
- 贈與無須償還，但在日後的家庭法財產分割或遺產處理中，可能有不同的對待。
這個選擇的影響不止於生意本身。在家庭法財產分割中，法院可能會看一筆出資如何記錄、實際上如何處理。在父母的遺產中，借款可能是遺產的一項資產，其他兄弟姐妹也可能質疑贈與是否應計算在內。稅務處理也可能不同，包括資金來自家族公司或信託時，可能涉及第7A分部（Division 7A）或其他須由會計師處理的問題。
如果資金來自海外，必須同時遵守資金流出國家的法律和澳洲法律。我們會與當地律師合作處理任何出境審批。澳洲銀行會詢問資金來源和財富來源，反洗錢及反恐融資法律亦適用。
使用家族企業的資源、商機和員工
創業者有時一開始會借用家族公司的辦公室、員工、供應商關係或客戶名單。這可能為雙方帶來問題：
- 家族公司的董事對該公司負有職責，包括不得濫用公司的資訊或商機；容許關聯的新事業使用這些資源，可能需要正式批准；
- 機密資訊和客戶數據可能受合同、普通法及隱私義務保護；
- 共用員工可能引發誰是僱主、誰負責員工權益的問題。
視乎具體情況，訂立書面的服務或許可安排可能有幫助。
知識產權歸誰
品牌、配方、軟件、設計和客戶數據，往往是新事業最有價值的資產。一般而言，除非協議另有約定，作品的著作權可能歸創作者所有，如果是在受僱過程中創作，則可能歸僱主所有。因此，承包商、合夥創辦人或家族公司員工完成的工作，未必自動屬於新事業。登記商業名稱（business name）並不等同註冊商標的保護。轉讓和註冊宜及早考慮，尤其是在投資者進行盡職調查之前。
董事職責與董事身份編號
成為董事後，您須承擔《公司法》（Corporations Act）和普通法下的職責，包括以謹慎和勤勉行事、真誠地為公司利益行事，以及不得濫用職位或資訊。在某些情況下，例如無力償債時繼續經營（insolvent trading）及若干稅務債務，董事可能須承擔個人責任。董事一般須在獲委任前取得董事身份編號（director ID）；ASIC亦已公佈，自2027年7月1日起，公司還須向ASIC提供董事身份編號。同時擔任家族公司和自己新公司的董事，可能產生需要妥善處理的利益衝突。
讓新事業與父母的集團保持分隔
分隔往往是目標，讓一方出現問題時不會拖累另一方。可能需要注意的包括：獨立的實體和銀行賬戶、凡是共用的安排都以公平交易的文件記錄、謹慎處理交叉擔保和銀行抵押，以及清楚說明家族信託或公司是否為投資者。家族的遺囑、信託契據和傳承計劃，也可能需要反映新事業的存在。
一個假設情境
假設有一位兒子，父母在墨爾本和吉隆坡經營餐廳。他用父母的錢、集團的廚師和會計文員，開創了自己的咖啡館品牌。多年後，父母的遺產規劃、他本人的分居，以及一位投資者的收購建議，都取決於那筆錢究竟是借款、贈與還是股權，以及配方和品牌歸誰所有。正確做法取決於需要專業意見的具體事實。
可與您的顧問討論的問題
- 家族資金應作為借款、股權還是贈與？應如何記錄？
- 這個選擇可能如何影響家庭法財產分割或父母的遺產？
- 是否使用了家族公司的資源、商機或員工？條件是什麼？
- 品牌、軟件、配方和數據歸誰所有？
- 是否有擔保或抵押把新事業與家族集團連在一起？
常見問題
在澳洲，家族給的創業資金應該算借款還是股權？
沒有統一答案。三種方式在稅務、家庭法和遺產方面的後果各不相同，選擇時需要律師和會計師的意見。
父母借錢給我創業，需要籤書面協議嗎？
沒有書面記錄的借款，日後可能難以證明或執行，特別是在有人身故或分居之後。是否以及如何記錄，視乎具體安排。
我可以把家族公司的客戶用於自己的新生意嗎？
這可能涉及董事職責、機密資訊和隱私等問題。任何安排都可能需要批准和書面記錄。
每個家庭的情況都不同，答案往往取決於細節。請預約諮詢，讓我們在您採取任何行動之前審閱您的文件和具體情況。
蔡慶偉律師事務所可以如何協助
蔡慶偉律師事務所自1990年起在墨爾本執業，為企業二代創業者及其父母就經營架構、創辦人協議、家族出資文件、知識產權和董事職責提供意見。蔡智勳律師受過會計專業訓練（商學士，主修會計），是認證家族企業顧問及國家認證調解員。作為家族律師事務所的第二代律師，他親身理解創辦人與接班人之間的關係。我們與家族的會計師、註冊稅務代理及亞洲各地律師合作，並以英語、普通話和粵語提供服務。
重要提示：本文僅為一般資訊，不得作為依據。本文並非法律、稅務或財務意見，沒有考慮您的個人情況，亦可能未反映發佈後的法律變化。其他國家的法律也可能適用。請勿僅依據本文采取或不採取任何行動。閱讀本文或與我們聯繫，並不構成律師與客戶關係。如需針對您情況的意見，請預約諮詢。
延伸閱讀
蔡慶偉律師事務所為家庭、遺囑執行人、受託人及其專業顧問，就澳洲及跨境的遺產規劃、遺產管理和遺產糾紛提供法律服務。如需安排保密諮詢，請致電墨爾本辦公室 +61 3 9602 3988，或通過下方表格提交諮詢。我們可使用普通話、粵語及英語提供服務。
蔡智勳，律師及調解員，蔡慶偉律師事務所（墨爾本）。本文僅供一般參考，不構成法律或稅務意見。
简体中文 
English (Australia) 
繁體中文