生意还小的时候，许多安排靠一次握手或几封电邮就定下来。随着生意扩大，客户、供应商和合作伙伴越来越多，而且往往在海外，一份含糊的安排所带来的代价也随之增加。
对于在澳洲与亚洲之间做生意的家庭来说，过去两家人一通电话就能解决的关系，日后可能需要对一家股东已经换人的公司强制执行。
本文以澳洲法律为背景，概括说明成长型企业常用的主要商业合同，以及每类合同可能带来的问题。
交易条款与赊账条款
交易条款（terms of trade）规定企业向客户销售的基础：下单、定价、交付、风险、付款、赊账、退货和争议。以赊账方式供货时，供应商通常会加入所有权保留条款（retention of title），即在收到货款之前，货物所有权仍归供应商。
根据《2009年个人财产担保法》（Personal Property Securities Act 2009 (Cth)），所有权保留安排一般被视为一项担保权益。为了对抗客户的其他债权人和破产管理人，供应商通常需要在个人财产担保登记册（PPSR）上登记。购置款担保权益（purchase money security interest）可能享有特别优先权，但登记必须符合严格的时限和资料要求。未登记、逾时登记或登记有误，供应商可能沦为无担保债权人。赊账申请表和董事个人担保，宜同时检讨。
供货及分销协议
供货协议规范向制造商或批发商采购的事项：规格、质量、最低订货量、定价、交付、保证，以及供货中断时的处理。分销协议则委任一家企业转售产品，可能限定地区或渠道，并可处理排他性、销售目标、市场推广、商标使用、售后支持和终止等事项。有些安排可能构成特许经营（franchise），须遵守相应的监管义务；排他安排也可能涉及竞争法问题。纠纷往往出现在终止时，以及终止后库存和客户如何处理。
代理协议
代理人代表委托人行事，例如寻找客户或洽谈合同，而不是以自己的名义买入再转售。代理与分销的区别，关系到由谁承担风险、谁对客户负责、佣金如何支付，以及关系如何结束。介绍企业或房地产买家，或安排融资或金融产品的代理人，可能需要持牌。
许可协议与知识产权
许可（licence）容许另一方使用商标、软件、配方、设计或专有技术等知识产权，但不转移所有权。关键问题包括许可的范围、是否排他、地区、期限、许可费、质量控制和终止。在许可任何东西之前，企业应确定自己拥有该知识产权；承包商或合伙创办人创作的成果，除非已经转让，否则未必属于企业。
保密协议
与潜在合作伙伴、投资者、买家或制造商洽谈之前，双方往往会签署保密协议（NDA）。协议可以界定机密资讯、准许用途、接收人和保密期限。它的作用取决于能否证明披露过什么并加以执行，而对海外一方执行可能较困难。
服务协议
提供或购买科技、物流或市场推广等服务的企业，通常使用服务协议或总服务协议（master services agreement），并配以工作说明书，涵盖服务范围、服务水平、费用、交付成果的归属、数据和终止。承包商在法律上可能被认定为雇员，这会影响员工权益和税务。
小企业合同中的不公平合同条款
《澳洲消费者法》（Australian Consumer Law）下的不公平合同条款制度，以及金融服务领域的平行制度，适用于标准格式的消费者合同，以及与小企业订立的标准格式合同。2023年11月9日生效的改革扩大了小企业合同的定义，并规定在这类合同中提出、使用或依赖不公平条款属于违法，可处以民事罚款。这些变化一般适用于该日或之后订立或续期的合同，以及该日或之后修改或新增的条款。
一项条款是否不公平，取决于它是否造成重大失衡、是否为保护正当利益所合理必要，以及是否透明等因素。单方面的终止、修改和责任条款，往往特别受到关注。
责任限制
大多数商业合同都会试图限制一方的责任，例如设定责任上限、排除间接或后果性损失、规定索赔时限，以及订立弥偿条款。法院会根据条款的文字和背景加以解释。有些责任不能排除，包括在许多情况下《澳洲消费者法》下的消费者保证；单方面的责任限制也可能引起不公平条款的问题。
跨境合同的适用法律与争议解决
与中国供应商或马来西亚分销商签订的合同，应写明适用哪个国家的法律，以及争议如何解决。否则，一场纠纷可能先要争论应该在哪里审理。
可选方式包括在约定的司法管辖区诉讼、调解和仲裁。许多合同采用分阶段程序，例如先由双方高层协商，再进行调解，然后才是仲裁或诉讼。跨境合同常选择仲裁，因为仲裁裁决一般可以在众多《纽约公约》（New York Convention）缔约国执行，而澳洲通过《1974年国际仲裁法》（International Arbitration Act 1974 (Cth)）实施该公约。调解有助于维系重要的关系。在海外执行法院判决，则视乎所在国家而定。
范本合同还是量身定制
为其他行业、其他国家或其他交易而写的范本，可能留下漏洞，或包含实际上行不通的条款。我们的商业法律工作以广泛的合同范本库为基础，并会根据客户的交易、行业和交易对手加以调整，而不是交出一份千篇一律的格式文件。
一个假设情境
假设墨尔本有一家家族经营的食品进口商，多年来一直用早年写好的条款向咖啡馆赊账供货，又通过电邮委任了一家新加坡分销商。后来一位大客户进入破产管理，那家分销商也开始销售竞争对手的产品。问题随之而来：所有权保留是否已正确登记、分销商是否享有排他权、适用哪国法律，以及纠纷应在哪里审理。正确做法取决于需要专业意见的具体事实。
可与您的顾问讨论的问题
- 我们的交易条款是否包含所有权保留？是否已在PPSR正确登记？
- 我们的标准合同中，是否有属于小企业合同、可能含有不公平条款的？
- 每项海外安排属于代理、分销、许可还是特许经营？
- 我们是否真正拥有正在许可的知识产权？
- 每份跨境合同适用哪国法律？争议如何解决？
常见问题
交易条款需要在PPSR登记吗？
登记的不是条款本身，而是其中的所有权保留或其他担保权益；这些权益可能需要登记，才能对第三方有效。登记的时间和准确性都很重要。
不公平合同条款法律适用于企业之间的合同吗？
如果是标准格式合同，且至少一方属于法律定义的小企业，就可能适用。自2023年11月9日起，可能被处以罚款。
跨境合同应该选择仲裁还是调解？
视乎双方、所涉国家和日后可能需要在哪里执行；许多合同两者并用。
每个家庭的情况都不同，答案往往取决于细节。请预约咨询，让我们在您采取任何行动之前审阅您的文件和具体情况。
蔡庆伟律师事务所可以如何协助
蔡庆伟律师事务所自1990年起在墨尔本执业，为成长型企业起草和审阅商业合同，包括交易条款、供货、分销、代理、许可、保密和服务协议，客户多与亚洲有贸易往来。蔡智勋律师受过会计专业训练（商学士，主修会计），经营过自己的生意，也是国家认证调解员及认证家族企业顾问，这些经验有助我们起草争议解决条款。我们与客户的会计师及亚洲各地律师合作，并以英语、普通话和粤语提供服务。
重要提示：本文仅为一般资讯，不得作为依据。本文并非法律、税务或财务意见，没有考虑您的个人情况，亦可能未反映发布后的法律变化。其他国家的法律也可能适用。请勿仅依据本文采取或不采取任何行动。阅读本文或与我们联系，并不构成律师与客户关系。如需针对您情况的意见，请预约咨询。
延伸阅读
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蔡智勋，律师及调解员，蔡庆伟律师事务所（墨尔本）。本文仅供一般参考，不构成法律或税务意见。
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