在企业家庭长大，自己创业时可能占有不少优势：资金、供应商、客户和人手，别的创业者要花多年才能建立，而您身边还有愿意帮忙的父母。
但这些帮助，也会带来没有家族生意的创业者不会遇到的法律问题。父母给的钱，是借款、投资还是赠与？可以用家族公司的供应商名单吗？如果品牌是家族企业帮忙创立的，归谁所有？如果父母的集团出了问题，或者您与伴侣分开，会怎样？
本文以澳洲法律为背景，概括说明企业二代创业者通常需要考虑的问题。
选择经营架构
在澳洲，生意通常通过公司、信托（多数设有公司受托人）、合伙，或这几种的组合来经营。概括而言：
- 公司是独立的法律实体，可以向合伙创办人和投资者发行股份，股东责任一般有限，但董事可能需要提供个人担保。
- 信托在分配收入上可能较灵活，但引入外部投资者较困难，而且受托人必须具备相应权力。
- 合伙设立简单，但合伙人可能须对合伙债务承担个人责任。
哪种架构合适，取决于业务性质、创办人、融资计划和税务，税务方面需要会计师参与。设立公司的问题，我们另有专文讨论。
创办人协议或股东协议
如果创办人不止一位，创办人协议或股东协议（shareholders agreement）可以处理各人出资内容、创办人股份的归属安排（vesting）、决策与僵局、创办人离开时如何处理、竞业限制，以及股份如何出售等事项。在家族创业中，出资的父母可能期望有发言权，兄弟姐妹合伙人也可能与外部合伙人待遇不同。新事业的协议应反映新事业本身，而不是照搬家族集团的版本。
家族资金：借款、股权还是赠与
父母提供创业资金，往往是非正式的。这笔钱的性质如何界定，日后可能影响深远。
- 借款是要偿还的。书面借款协议可以涵盖还款、利息（如有）、抵押，以及违约、身故或感情破裂时的处理。没有书面记录的借款，日后可能难以证明或执行。
- 股权使父母（或其名下实体）成为股东或信托单位持有人，享有相应权利，包括分享未来价值，并视乎文件规定而对决策有发言权。
- 赠与无须偿还，但在日后的家庭法财产分割或遗产处理中，可能有不同的对待。
这个选择的影响不止于生意本身。在家庭法财产分割中，法院可能会看一笔出资如何记录、实际上如何处理。在父母的遗产中，借款可能是遗产的一项资产，其他兄弟姐妹也可能质疑赠与是否应计算在内。税务处理也可能不同，包括资金来自家族公司或信托时，可能涉及第7A分部（Division 7A）或其他须由会计师处理的问题。
如果资金来自海外，必须同时遵守资金流出国家的法律和澳洲法律。我们会与当地律师合作处理任何出境审批。澳洲银行会询问资金来源和财富来源，反洗钱及反恐融资法律亦适用。
使用家族企业的资源、商机和员工
创业者有时一开始会借用家族公司的办公室、员工、供应商关系或客户名单。这可能为双方带来问题：
- 家族公司的董事对该公司负有职责，包括不得滥用公司的资讯或商机；容许关联的新事业使用这些资源，可能需要正式批准；
- 机密资讯和客户数据可能受合同、普通法及隐私义务保护；
- 共用员工可能引发谁是雇主、谁负责员工权益的问题。
视乎具体情况，订立书面的服务或许可安排可能有帮助。
知识产权归谁
品牌、配方、软件、设计和客户数据，往往是新事业最有价值的资产。一般而言，除非协议另有约定，作品的著作权可能归创作者所有，如果是在受雇过程中创作，则可能归雇主所有。因此，承包商、合伙创办人或家族公司员工完成的工作，未必自动属于新事业。登记商业名称（business name）并不等同注册商标的保护。转让和注册宜及早考虑，尤其是在投资者进行尽职调查之前。
董事职责与董事身份编号
成为董事后，您须承担《公司法》（Corporations Act）和普通法下的职责，包括以谨慎和勤勉行事、真诚地为公司利益行事，以及不得滥用职位或资讯。在某些情况下，例如无力偿债时继续经营（insolvent trading）及若干税务债务，董事可能须承担个人责任。董事一般须在获委任前取得董事身份编号（director ID）；ASIC亦已公布，自2027年7月1日起，公司还须向ASIC提供董事身份编号。同时担任家族公司和自己新公司的董事，可能产生需要妥善处理的利益冲突。
让新事业与父母的集团保持分隔
分隔往往是目标，让一方出现问题时不会拖累另一方。可能需要注意的包括：独立的实体和银行账户、凡是共用的安排都以公平交易的文件记录、谨慎处理交叉担保和银行抵押，以及清楚说明家族信托或公司是否为投资者。家族的遗嘱、信托契据和传承计划，也可能需要反映新事业的存在。
一个假设情境
假设有一位儿子，父母在墨尔本和吉隆坡经营餐厅。他用父母的钱、集团的厨师和会计文员，开创了自己的咖啡馆品牌。多年后，父母的遗产规划、他本人的分居，以及一位投资者的收购建议，都取决于那笔钱究竟是借款、赠与还是股权，以及配方和品牌归谁所有。正确做法取决于需要专业意见的具体事实。
可与您的顾问讨论的问题
- 家族资金应作为借款、股权还是赠与？应如何记录？
- 这个选择可能如何影响家庭法财产分割或父母的遗产？
- 是否使用了家族公司的资源、商机或员工？条件是什么？
- 品牌、软件、配方和数据归谁所有？
- 是否有担保或抵押把新事业与家族集团连在一起？
常见问题
在澳洲，家族给的创业资金应该算借款还是股权？
没有统一答案。三种方式在税务、家庭法和遗产方面的后果各不相同，选择时需要律师和会计师的意见。
父母借钱给我创业，需要签书面协议吗？
没有书面记录的借款，日后可能难以证明或执行，特别是在有人身故或分居之后。是否以及如何记录，视乎具体安排。
我可以把家族公司的客户用于自己的新生意吗？
这可能涉及董事职责、机密资讯和隐私等问题。任何安排都可能需要批准和书面记录。
每个家庭的情况都不同，答案往往取决于细节。请预约咨询，让我们在您采取任何行动之前审阅您的文件和具体情况。
蔡庆伟律师事务所可以如何协助
蔡庆伟律师事务所自1990年起在墨尔本执业，为企业二代创业者及其父母就经营架构、创办人协议、家族出资文件、知识产权和董事职责提供意见。蔡智勋律师受过会计专业训练（商学士，主修会计），是认证家族企业顾问及国家认证调解员。作为家族律师事务所的第二代律师，他亲身理解创办人与接班人之间的关系。我们与家族的会计师、注册税务代理及亚洲各地律师合作，并以英语、普通话和粤语提供服务。
重要提示：本文仅为一般资讯，不得作为依据。本文并非法律、税务或财务意见，没有考虑您的个人情况，亦可能未反映发布后的法律变化。其他国家的法律也可能适用。请勿仅依据本文采取或不采取任何行动。阅读本文或与我们联系，并不构成律师与客户关系。如需针对您情况的意见，请预约咨询。
延伸阅读
蔡庆伟律师事务所为家庭、遗嘱执行人、受托人及其专业顾问，就澳洲及跨境的遗产规划、遗产管理和遗产纠纷提供法律服务。如需安排保密咨询，请致电墨尔本办公室 +61 3 9602 3988，或通过下方表格提交咨询。我们可使用普通话、粤语及英语提供服务。
蔡智勋，律师及调解员，蔡庆伟律师事务所（墨尔本）。本文仅供一般参考，不构成法律或税务意见。
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