跨境交易中常见的模式是：一方从海外带来资金，另一方带来项目机会、本地知识和管理能力。在整个合作期间，价值能否公平分享，往往不取决于当初的握手，而取决于交易结构和法律文件。
本文以澳洲法律为背景，概括说明与海外伙伴建立合资（joint venture）或联合投资（co-investment）时会出现的问题，并探讨促成交易的人如何以合法、公开的方式分享更多价值：通过股权参与、长期角色和后续权利，而不是只收取一次性费用。介绍人协议和中介费的问题，本网站另有专文讨论。
举个假设的例子：墨尔本一位企业家找到一个物业兼生意的项目，又找到一个愿意出资的马来西亚家族投资者。企业家希望分享项目的增值并担任管理角色；投资者则希望控制开支，并有清晰的退出途径。项目进行到一半需要追加资金，同时也要考虑外国投资审批。正确做法取决于需要专业意见的具体事实。
公司型还是非公司型合资
- 公司型合资（incorporated JV）：各方持有经营项目的公司的股份，受公司章程和股东协议规管。责任一般有限，董事对公司负有法定责任。
- 非公司型合资（unincorporated JV）：各方直接以合同合作，资产可能以分权共有（tenants in common）方式持有。起草时通常要避免无意中构成合伙关系，因为合伙可能带来连带责任。
- 特殊目的载体（SPV）：为单一项目设立新的公司或信托，可以隔离风险并方便融资。
- 单位信托（unit trust）：常用于物业项目，由受托公司持有资产，并订立单位持有人协议。视乎引入投资者的方式，单位信托可能构成管理投资计划（managed investment scheme），从而引起牌照和注册问题。各州针对外国人士的印花税及土地税附加费也可能适用。
合资协议或股东协议
协议通常涵盖：合资的目的和范围、各方的出资、董事会组成、须一致或特别批准的保留事项、业务计划和预算、知情权、分配政策、权益转让及保密。家族企业股东协议的问题，本网站另有专文讨论。
增资（capital calls）
项目所需资金往往比原先计划多。协议可以说明追加出资是义务还是选择、如何发出增资通知，以及一方未能出资时会怎样，例如被摊薄、由另一方提供贷款，或被迫出售权益。一个看似中立的摊薄机制，对资金到位较慢的伙伴可能非常不利。从海外汇入的资金，必须同时符合资金流出国家和澳洲的法律；我们会与当地律师合作处理资金出境的审批，澳洲银行会查询资金来源和财富来源，而反洗钱及反恐融资法律（AML/CTF）亦适用。
与关联方的管理费和服务费
负责经营的一方，往往会收取开发管理费、资产管理费或服务费，有时通过关联公司收取。只要费用经过披露、以书面约定、定价基础双方都明白，并须经过审批程序，这种安排可以是正当的。未披露的关联方收费，是争议的常见来源，并可能违反董事责任、受托人责任或合同义务。审计权和知情权对双方都有帮助。
促成交易者的股权参与
找到并经营项目的人，可以不只收取一次性费用，而是参与项目本身。一般而言，常见方式包括：
- 超额收益分成（promote）或附带权益（carried interest）：在投资者收回本金并取得约定回报后，按分配瀑布（waterfall）分得较大比例的利润。
- 劳务股权（sweat equity）：以服务换取股份或单位，通常按时间或里程碑归属。
- 共同出资：与投资者一起投入部分资金。
- 长期角色：在项目存续期间签订管理协议或担任董事。
需要处理的问题包括：各方贡献如何估值、离职（leaver）和归属条款，以及以服务换取股权的税务处理。所有参与者都应清楚知道项目发起人如何获得回报。
后续参与权与优先权
一方可能希望有权参与日后的融资或相关项目、优先考虑下一个机会，以及在新股发行和权益转让时享有优先购买权（pre-emptive rights），以保障持股比例。公司章程和《公司法》的可替换规则（replaceable rules）本身也可能有优先权条款，必须与协议互相配合。
僵局与退出
双方各占一半的合资容易陷入僵局。处理机制包括：提交双方高层协商、调解、专家裁定、认沽及认购期权、互购条款，以及领售权（drag-along）和随售权（tag-along）。退出条款通常处理锁定期、违约事件、伙伴控制权变更，以及价格如何确定。法院对股东受压迫（oppression）的补救及以公正衡平理由清盘的程序虽然存在，但耗时且费用高昂。
外国投资审查（FIRB）
外国人士（可包括具有外国权益的公司或信托）在取得澳洲实体、生意或土地的权益之前，可能须根据外国投资制度取得批准。是否需要批准，取决于投资者身份、行业、所取得权益的大小及价值。土地、农业企业和国家安全相关企业另有特别规则，外国政府投资者的处理方式也不同。协议通常会以取得批准为先决条件。东南亚投资者的FIRB审批问题，本网站另有专文讨论。
争议解决
分层争议解决条款可以规定：先协商，再调解，估值或技术问题交由专家裁定，余下的问题再交由仲裁或法院处理。如果伙伴的资产在海外，仲裁可能较有吸引力，因为仲裁裁决一般可以在众多《纽约公约》（New York Convention）缔约国执行。仲裁地、仲裁规则和使用语言，最好在一开始就约定。
跨境税务
税务问题可能包括：股息、利息和费用的预扣税、税务协定、资本弱化（thin capitalisation）、关联方收费的转让定价、合资实体的税务居民身份、外国居民的资本利得税，以及伙伴本国的税务。这些问题需要各相关国家的合资格税务顾问与律师一起提供意见。
值得与顾问讨论的问题
- 哪种结构适合这个项目？为什么？
- 如果一方无法应付增资，会怎样？
- 须支付哪些关联方费用？如何审批？
- 发起人的股权或超额收益分成如何计算和披露？
- 僵局如何打破？一方如何退出？
- 是否需要FIRB批准？
常见问题
在澳洲，合资和合伙有什么分别？
合伙一般是指以营利为目的共同经营业务，可能产生连带责任。许多合资会刻意设计成不构成合伙，但单凭名称并不能决定性质。
找到项目的人如何在合资中取得股权？
常见方式包括超额收益分成、劳务股权或共同出资，这些安排都需要清楚的书面记录和披露。
外国投资者在澳洲合资需要FIRB批准吗？
视乎投资者身份、行业、所取得的权益及其价值。
每个家庭的情况都不同，答案往往取决于细节。请预约咨询，让我们在您采取任何行动之前审阅您的文件和具体情况。
蔡庆伟律师事务所可以如何协助
蔡庆伟律师事务所自1990年起在墨尔本执业，在合资和联合投资中代表澳洲及海外伙伴，并以一套广泛的合同范本库为基础，按每宗交易的情况加以调整。我们协助把合适的机会和合适的人聚在一起，并与会计师、融资方、移民律师（包括本所身为移民法认证专科律师（Accredited Specialists in Immigration Law）的同事）以及亚洲各地律师合作。蔡智勋律师受过会计专业训练（商学士，主修会计），曾在香港金融业任职，也亲自经营过生意。作为国家认证调解员，他协助合作伙伴及早化解分歧。本所以英语、普通话和粤语提供服务。
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蔡智勋，律师及调解员，蔡庆伟律师事务所（墨尔本）。本文仅供一般参考，不构成法律或税务意见。
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