新加坡、香港、纳闽、英属维尔京群岛（BVI）和泽西岛的信托公司，越来越多地为与澳洲有联系的家族管理信托。可能是某位受益人已移居悉尼，也可能是保护人（protector）住在墨尔本。当这位家族成员离婚、去世或破产时，澳洲法院便可能关注到该信托。
真正的问题通常不是澳洲法院的命令能否直接约束外国受托人，而是：澳洲法院如何间接触及信托财富；信托的管辖法律和当地”防火墙”（firewall）立法在哪些方面形成阻隔；以及受托人如何在两套法律体系之间保持独立。本文为信托专员、私人银行家及家族办公室顾问梳理这些问题。
家事法：财产、财务资源与控制权
根据《1975年家庭法》（Family Law Act 1975 (Cth)）进行财产分割时，法院看重实质而非法律上的名义所有权。视具体事实而定，信托权益可能被视为实际控制信托并可从中受益一方的财产（property），也可能被视为虽不控制信托、但可合理预期受益一方的财务资源（financial resource）。高等法院的 Kennon v Spry 案通常是分析的起点。关于澳洲本地家族信托在分居时的处理，我们另有专文讨论；本文聚焦外国受托人的处境。
对于离岸信托，法院可能审查：谁有权撤换受托人；保护人是否为诉讼一方或其代理人；意愿书（letter of wishes）的内容；历年分配记录；以及受托人实际上是否一直按某一方的要求行事。
约束第三方的命令：第VIIIAA部分
《家庭法》第VIIIAA部分（第90AA至90AF条）允许法院在配偶之间的财产及禁制令程序中，作出针对第三方或改变第三方权利的命令。第90AC条规定，该部分的效力优先于其他法律、信托契约及其他文书中的相反规定。法院作出此类命令前须确信若干事项，概括而言包括：命令对分割财产属合理必要或适当；第三方已获得程序公正；命令公正且公平；并已考虑第三方遵守命令的能力。第90TA条将相应规定适用于事实伴侣关系。
受托人可以是第三方，但法院是否会对外国受托人作出命令、该命令在海外能否产生效果，取决于具体事实。此外，第106B条允许法院撤销为挫败索赔而进行的交易，近期的信托注资或分配可能因此受到影响。
对澳洲居民一方施加的实际压力
澳洲法院主要针对出庭的当事人行事。担任指定人（appointor）、保护人或保留权力的委托人的一方，可能被命令行使或不行使相关权力。受托人随后可能收到以”家族意愿”为名、实质上由澳洲诉讼推动的请求。
遗产：家庭供养申索与新州名义遗产
澳洲各州及领地都允许符合资格的人士就遗产提出家庭供养申索（family provision claim）。离岸全权信托的资产通常不属于遗产，但死者持有的权利（例如信托欠死者的借款账户）可能属于遗产，申索人也可能要求受托人提供文件。
新南威尔士州的规定更进一步。根据《2006年继承法》（Succession Act 2006 (NSW)），如果死者进行过”相关财产交易”（relevant property transaction），最高法院可将遗产以外的财产指定为名义遗产（notional estate）。相关交易可包括低于完全对价的转让，以及未行使本可使死者受益的权力，并须落在法律规定的时间范围内。委托人向离岸信托转移资产，视时间和事实可能落入这些规则。至于对外国受托人所持财产作出的指定能否在海外执行，则是另一个问题。
破产与跨境破产
如果委托人在澳洲破产，破产受托人（trustee in bankruptcy）可能根据《1966年破产法》（Bankruptcy Act 1966 (Cth)）审查此前向信托的转让，包括低价交易（第120条）及为挫败债权人而进行的转让（第121条）。我们在关于信托与债权人的文章中另有讨论。
《2008年跨境破产法》（Cross-Border Insolvency Act 2008 (Cth)）第6条使联合国国际贸易法委员会（UNCITRAL）《跨境破产示范法》在澳洲具有法律效力，并适用于《破产法》下的程序。至于澳洲破产受托人能否在信托所在地获得承认或协助，则取决于当地法律。
信托的承认：海牙信托公约
澳洲是《关于信托的法律适用及其承认的海牙公约》缔约国，并通过《1991年信托（海牙公约）法》（Trusts (Hague Convention) Act 1991 (Cth)）使公约具有法律效力。公约大体尊重所选择的管辖法律，但第15条保留了法院地在婚姻效力、继承权及破产中债权人保护等方面的强制性规则；第18条允许在适用管辖法律明显违反公共政策时不予适用。
防火墙立法及其与澳洲命令的冲突
许多信托司法管辖区都立法保护以当地法律管辖的信托，使其不受外国法律和判决影响。概括而言：
- 泽西岛。《1984年信托（泽西）法》（Trusts (Jersey) Law 1984）第9条规定，所列事项须依泽西法律决定；外国判决与该条不一致的部分，不予执行或赋予效力。
- 英属维尔京群岛。《受托人法》（Trustee Act）第83A条于2021年加强，保护BVI信托不受基于个人关系的外国规则影响，并视不一致的外国判决为不可执行。
- 开曼群岛。《信托法》（Trusts Act）在管辖法律和外国判决方面有类似规定。
- 纳闽。《1996年纳闽信托法》（Labuan Trusts Act 1996）规定，某些外国申索（包括基于婚姻和继承的申索）不得针对纳闽信托获得承认，但对居住在马来西亚的委托人设有限制。
- 新加坡。《1967年受托人法》（Trustees Act 1967）第90条范围较窄：它针对的是外国继承规则对合格信托有效性的影响，而非全面抵御外国婚姻或破产命令。
因此，澳洲法院可能作出受托人所在地法律认为不可执行的命令。不过，防火墙并不妨碍受托人为受益人的利益独立行使酌情权。在 In the matter of the R Trust [2015] JRC 267A 一案中，泽西皇家法院批准了受托人的一项决定：该决定所采取的步骤与一项英格兰离婚命令所设想的相同，但受托人是独立判断这些步骤有利于受益人，而不是单纯执行外国命令。澳洲法院对类似情况可能有不同看法。
外国受托人不遵守命令时
如果外国受托人不执行澳洲命令，法院通常仍能在当事人之间作出公正处理：它可以把信托视为财务资源，对澳洲一方本人作出命令，并以澳洲资产调整分割。举一个假设例子：一家香港受托人为某家族持有投资组合，住在墨尔本的儿子担任保护人。他分居时，法院转而处理他在澳洲的财产，他随即要求受托人出资支付和解款项。受托人能否或应否回应，取决于需要在两地获得专业意见的具体事实。
在海外执行澳洲判决
《1991年外国判决法》（Foreign Judgments Act 1991 (Cth)）以互惠为基础，规定在澳洲登记执行条例所列法院的判决，其中包括新加坡和香港的高级法院。澳洲判决在海外能否执行，则取决于对方的制度。新加坡《外国判决互惠执行法》（Reciprocal Enforcement of Foreign Judgments Act）自2023年3月1日起涵盖澳洲；香港《外地判决（交互强制执行）条例》（第319章）也将澳洲列入，但两者主要限于指定法院作出的终局金钱判决。财产调整令等非金钱命令，在海外执行通常困难得多。
外国受托人应与律师讨论的问题
- 传票和通知。澳洲传票（subpoena）在海外是否有强制力、送达是否有效，以及适用哪些保密义务和当地法律义务。
- 所在地法院的指示。在回应澳洲命令或请求之前，是否应向所在地法院申请指示或批准（blessing）。
- 中立。当配偶、兄弟姐妹或遗产申索人都可能是受益人时，如何避免偏袒任何一方。
- 记录独立性。会议记录能否显示酌情权是由受托人自行考虑后行使，而非按某位家族成员的指示行事。
- 来自澳洲当事人的指示。如何处理正卷入澳洲诉讼的委托人、保护人或受益人提出的请求。
常见问题
澳洲法院能否对离岸信托作出命令？
在满足严格条件时，法院可根据第VIIIAA部分作出针对第三方（可包括受托人）的命令。更常见的是，法院针对澳洲当事人及其对信托的权力行事。
防火墙立法能否保护信托不受澳洲家事法影响？
它可能阻止澳洲命令在信托所在地执行，但不能阻止澳洲法院在当事人之间考虑该信托，或以澳洲资产调整财产分割。
澳洲是否为海牙信托公约缔约国？
是的，通过《1991年信托（海牙公约）法》实施。公约保留了有关婚姻、继承和破产的强制性规则。
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蔡智勋，律师及调解员，蔡庆伟律师事务所（墨尔本）。本文仅供一般参考，不构成法律或税务意见。
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