許多來自香港、臺灣、中國內地和東南亞的家庭，通過一連串離岸公司持有中國內地的企業、工廠或物業：常見的是最上層為英屬維爾京群島（BVI）或開曼公司，中間為香港公司，最底層為中國經營公司。到了出售企業、引入投資者或為下一代重組的時候，很多人以為出售離岸公司不在中國稅網之內，因為沒有任何中國公司的股權發生變更。
這種想法可能代價高昂。中國有規則可對中國資產的間接轉讓徵稅，而現已居住在澳洲的家庭，還可能就同一筆收益繳納澳洲稅。本文以一般性方式說明相關問題，不構成稅務意見。中國方面需要中國稅務顧問的意見，澳洲方面則需要澳大利亞註冊稅務顧問的意見。
什麼是間接轉讓？
直接轉讓是指出售中國公司本身的股權。間接轉讓是指出售位於中國公司上層的離岸公司股權，使中國資產的所有權發生變化，而中國公司本身的股權並未被出售。
根據中國的間接轉讓規則，如非居民企業通過不具有合理商業目的的安排，間接轉讓中國應稅財產（例如中國公司的股權或位於中國的不動產），中國稅務機關可能不理會該離岸公司，而將交易視為直接出售中國資產。
一般相關的因素包括：
- 離岸公司的價值是否主要直接或間接來自中國資產；
- 其收入是否主要來源於中國；
- 中間層公司是否有真實的經濟實質，例如員工、辦公場所、職能和經營風險，還是僅為控股“空殼”；
- 架構存在了多久，以及當初設立的原因；以及
- 若直接出售是否會在中國被徵稅，以及離岸出售是否在其他地方被徵稅。
在中國可能產生的後果
- 對收益徵稅。對非居民企業而言，被視為來源於中國的收益，一般按10%的預提性質稅率徵稅，但可能適用稅收協定的優惠。具體計算方法以及個人賣方的處理，應向中國稅務顧問確認。
- 買方代扣代繳。買方可能有責任從交易價款中代扣稅款。因此，熟悉情況的買方越來越多地要求提供稅務分析、保留部分價款、制定申報方案或提供彌償承諾。
- 申報。交易各方可能可以、或被期望向中國稅務機關申報交易。逾期繳稅可能產生滯納金和罰款。
- 個人。中國個人所得稅規則同樣包含反避稅條款。以個人名義出售的家庭成員，不應假設這些規則只適用於公司。
安全港與例外情況
確實存在例外，但每項例外都有條件。一般而言，在公開市場買賣上市公司股份，可能不屬於間接轉讓規則的範圍；某些符合持股比例及其他條件的集團內部重組，也可能獲得特殊處理。在某些情況下，還可能獲得稅收協定的保護。若無具體意見和完善記錄，家庭不應假設某項例外適用。
澳洲方面的考慮
如賣方，或最終收取價款的人士是澳洲居民，還需要考慮澳洲稅務：
- 澳洲資本利得稅。澳洲居民一般須就全球收益納稅，因此澳洲居民個人或信託出售離岸股份，可能須就中國已徵稅的同一經濟收益繳納澳洲資本利得稅。如賣方是公司，可能適用不同規則。
- 外國所得稅抵免。如已就同一收入或收益繳納外國稅，在某些情況下可能獲得外國所得稅抵免，但有一定限制。兩國在時間、幣種、成本基礎以及誰被視為納稅人等方面的差異，可能導致抵免無法完全覆蓋中國稅款。
- 離岸公司的居民身份。如離岸控股公司實際上由澳洲控制，其本身可能成為澳洲居民公司，分析結果因而改變。
- 信託。如家族信託持有股份或收取價款，收益和外國稅收抵免如何流向受益人，以及哪些受益人是澳洲居民，都很重要。
- 時間點。家庭成員何時成為澳洲居民，以及股份在當時的市場價值，可能影響澳洲的應稅收益。
傳承安排同樣可能受影響
間接轉讓問題並不限於向外部買家出售。把離岸股份贈與子女、轉入信託、在父母離世前重組控股鏈，或在繼承時處理股份，都可能涉及中國規則會審視的轉讓，尤其是在沒有按市場價格支付對價的情況下。這些步驟對相關家庭成員也可能產生澳洲稅務後果。
因此，最好在出售提上日程之前就規劃好傳承架構，而不是在買家出現後才倉促重組。
綜合案例：居住在悉尼的香港家庭
本案例為綜合多種常見情況的假設案例，人名和細節均為虛構。
張先生數年前從香港移居悉尼，現為澳洲居民。他的香港投資公司持有一家BVI公司，該BVI公司持有廣東的一家制造企業。有買家提出收購該BVI公司。香港公司和BVI公司都沒有自己的員工，所有決定都由張先生在悉尼作出。
買方顧問要求提供中國的代扣代繳和申報方案。張先生的顧問還指出，由於他在悉尼控制香港公司，該公司可能被視為澳洲居民公司，這可能令收益同時須繳納澳洲稅。此外，他原本計劃在出售前把部分股份轉給在香港的女兒。家人決定暫緩簽約，先取得中國和澳洲的稅務意見，再確定傳承與出售各步驟的先後次序。
常見問題
我們出售的是離岸公司，不是中國公司，為什麼中國會徵稅？
因為中國的間接轉讓規則可能“穿透”不具有合理商業目的的離岸公司，將交易視為出售底層中國資產。規則是否適用，取決於架構的實質和歷史。
如已在中國繳稅，我們還需要在澳洲繳稅嗎？
有可能。澳洲居民可能須就同一收益納稅。外國所得稅抵免在某些情況下可減少澳洲稅負，但未必能完全消除雙重徵稅。應在出售前對兩地稅務的相互影響進行測算。
這會影響我把離岸股份送給子女嗎？
可能會。家族內部的贈與和其他轉讓，可能受到中國規則的審視，也可能產生澳洲稅務後果。傳承性質的轉讓應結合中國和澳洲的意見進行規劃。
蔡慶偉律師事務所如何協助您
蔡慶偉律師事務所為澳大利亞各地通過離岸架構在大中華地區持有企業和物業的家庭提供法律服務，包括出售和投資文件、為傳承進行的重組、信託、遺囑及遺產規劃。我們是律師，與澳洲註冊稅務顧問以及中國內地、香港和臺灣的律師和稅務顧問合作，確保交易雙方面的問題得到通盤考慮。我們可以用英語、普通話和粵語提供諮詢。
延伸閱讀
蔡慶偉律師事務所為家庭、遺囑執行人、受託人及其專業顧問，就澳洲及跨境的遺產規劃、遺產管理和遺產糾紛提供法律服務。如需安排保密諮詢，請致電墨爾本辦公室 +61 3 9602 3988，或通過下方表格提交諮詢。我們可使用普通話、粵語及英語提供服務。
蔡智勳，律師及調解員，蔡慶偉律師事務所（墨爾本）。本文僅供一般參考，不構成法律或稅務意見。
简体中文 
English (Australia) 
繁體中文