亞洲家庭在檢視財富架構時，越來越常面對一個選擇：設立信託，還是私人基金會（private foundation）？新加坡、香港和吉隆坡的顧問可能會推薦設在納閩（Labuan）、澤西（Jersey）、根西（Guernsey）或列支敦士登（Liechtenstein）的基金會，並常說它更靈活、創始人更容易掌控。
如果家中有孩子在澳洲讀書或定居，或父母一方已成為澳洲稅務居民，這個選擇就會影響澳洲稅法如何看待該架構、共同申報準則（Common Reporting Standard，CRS）下會申報哪些信息，以及將來發生糾紛時如何解決。
什麼是私人基金會？
私人基金會是一個法律實體：創始人（founder）根據章程（charter）把資產注入基金會，由基金會為受益人、為特定目的或兩者兼而持有。它源自沒有發展出信託制度的大陸法傳統，後來被多個離岸中心採用。提供私人基金會的司法管轄區包括：
- 列支敦士登，家族基金會傳統悠久；
- 澤西，依據《2009年澤西基金會法》（Foundations (Jersey) Law 2009）；
- 根西，依據《2012年根西基金會法》（Foundations (Guernsey) Law 2012）；
- 馬來西亞納閩，依據《2010年納閩基金會法》（Labuan Foundations Act 2010），常向東南亞家庭推介；
- 其他如巴拿馬、馬耳他和馬恩島。
各地都有自己的法例，在註冊、治理和受益人權利方面的規定各不相同。以下只作一般性比較。
基金會與信託有何不同
法人地位
信託本身不是法人，而是一種關係：受託人擁有資產，併為受益人持有。基金會則是法人，類似公司，以自己的名義擁有資產、簽訂合同、起訴和被起訴，但沒有股東。
理事會和監護人，而不是受託人
基金會由理事會（council）管理，運作很像公司董事會。由於沒有股東監督理事會，許多基金會法例規定設立監護人（guardian）或監督人負責監察。澤西和根西設監護人；納閩法例則規定設主任（officer）和監督人（supervisory person）。在信託中，由受託人管理資產，指定人（appointor）或保護人（protector）可能對受託人擁有某些權力。
受益人的權利
在澳洲信託中，受託人對受益人負有受信責任（fiduciary duties），法院對信託有監督權，受益人可以請求法院要求受託人交代賬目或依法行事。而在許多基金會法例下，理事會的職責是對基金會本身負責。除非章程或細則另有規定，受益人在獲得分配之前，可能既無權獲取信息，也對資產沒有任何權益；有些法例甚至允許在一段時間內不讓受益人知道基金會的存在。
創始人的角色
信託設立後，財產授予人（settlor）通常就退居幕後。基金會的創始人則往往可以保留重要權力，例如修改章程、增減受益人，或親自擔任理事。
為什麼”靈活”的含義不一樣
在全權信託中，靈活性來自受託人的酌情權和契約的修改權，同時受到受託人職責和法院監督的制衡。在基金會中，靈活性通常來自創始人保留的權力，以及理事會不必對受益人負責。這是對創始人而言的靈活，對其他人來說，保障可能反而更少。
由此帶來三個後果。創始人去世或失去行為能力後，保留的權力可能失效，或落到下一代沒有選擇的人手中，架構反而更難修改。創始人保留的控制權越多，澳洲法院或稅務機關就越可能把資產視為實際上屬於創始人，正如澳洲家庭法會看誰真正控制信託一樣。此外，在基金會所在地合法有效的安排，在澳洲未必得到同樣的對待。
澳洲稅法如何看待海外基金會
澳洲稅法沒有為基金會設立單獨類別。海外基金會必須被歸類為公司或信託，取決於它的具體特徵。由於基金會是獨立法律實體，它可能屬於所得稅法中”公司”（company）的廣泛定義，該定義包括法人團體。然而，澳洲稅務局（ATO）曾在一項私人裁定（private ruling）中，因一家列支敦士登基金會具有類似信託的特徵及其受控制的方式，而將其視為信託財產（trust estate）。私人裁定只對申請人有約束力，因此只反映ATO的思路，而非一般規則。
分類的影響很大。如果被視為公司，受控外國公司規則（controlled foreign company rules）可能把收入歸屬於控制它的澳洲居民；如果被視為信託，則可能適用外國信託規則，包括對從外國信託獲得分配的澳洲居民徵稅的規則。如果基金會的決定實際上由住在澳洲的創始人作出，基金會本身也可能被視為澳洲居民。在設立架構之前，或在家人移居澳洲之前，都需要尋求專業稅務意見。
CRS申報
在CRS下，視乎管理方式，基金會本身可能是須申報的金融機構，也可能由其開戶銀行穿透識別其控制人（controlling persons）。經合組織（OECD）的做法是在這方面把基金會與信託同樣對待，識別處於相應位置的人：創始人、理事、監護人和受益人。家庭應預計到，有關澳洲居民家人的信息會被交換給ATO。
承認與糾紛
澳洲已實施《關於信託的法律適用及其承認的海牙公約》（Hague Convention on the law applicable to trusts），有助於澳洲法院承認外國信託；但該公約是為信託而設，並不完全適用於基金會。澳洲法院一般會把基金會視為外國實體，其內部事務受設立地法律管轄。
實際上，不滿的受益人通常必須在基金會所在地的法院提起訴訟，而當地法律給予受益人的權利可能比澳洲信託法少。一些基金會法例還設有抵禦外國判決的條文，包括某些家庭法申索。即便如此，澳洲法院可以對在其管轄範圍內的當事人作出命令；在財產分割中，也可能考慮配偶實際控制的資產，而不論架構形式如何。
家人住在澳洲時應問的實際問題
- 誰擔任理事？創始人離開後由誰擔任監護人？
- 創始人保留了哪些權力？其去世或失去行為能力後，這些權力怎麼處理？
- 受益人有哪些獲取信息和質疑決定的權利？
- 澳洲稅法會如何歸類該基金會？其管理和控制地在哪裡？
- CRS下會申報哪些信息，交換給哪些國家？
- 糾紛在哪裡審理？有沒有調解步驟？
- 基金會與每位家人的遺囑如何銜接？
常見問題
私人基金會和信託有什麼區別？
基金會是法人，自己擁有資產，由理事會管理，通常由監護人監督。信託是一種關係，由受託人為受益人持有資產，受益人享有受信責任的保障，並可尋求法院協助。
海外基金會在澳洲按公司還是信託徵稅？
取決於其特徵。由於是獨立實體，它可能被視為公司；但ATO曾在一項私人裁定中把一家基金會視為信託。需要專業意見。
基金會需要在CRS下申報嗎？
需要。基金會的處理方式與信託大致相同，有關創始人、理事、監護人和受益人的信息，可能會被申報給其稅務居住國。
納閩基金會適合澳洲家庭嗎？
可能適合某些家庭；但如果家人住在澳洲，就應把稅務分類、CRS申報和受益人權利有限等因素，與信託作比較後再決定。
蔡慶偉律師事務所可以如何協助
蔡慶偉律師事務所協助有澳洲居民成員的亞洲家庭，結合整體規劃比較信託與私人基金會，包括遺囑、家族企業、家族治理以及下一代的需要。我們審閱章程、細則和信託契約，釐清誰掌握哪項權力，並與家庭的會計師和稅務顧問合作處理澳洲稅務及CRS問題。蔡智勳律師是國家認可調解員（Nationally Accredited Mediator）、家事糾紛調解執業者（Family Dispute Resolution Practitioner）和認證家族企業顧問（Accredited Family Business Advisor），並受過會計專業訓練，有助於在這些架構中建立糾紛處理程序。我們為澳洲及海外的客戶提供協助，與基金會所在地的當地律師合作，設有公證人（notary public）處理海外所需文件，並可用英語、普通話和粵語提供意見。
延伸閱讀
蔡慶偉律師事務所為家庭、遺囑執行人、受託人及其專業顧問，就澳洲及跨境的遺產規劃、遺產管理和遺產糾紛提供法律服務。如需安排保密諮詢，請致電墨爾本辦公室 +61 3 9602 3988，或通過下方表格提交諮詢。我們可使用普通話、粵語及英語提供服務。
蔡智勳，律師及調解員，蔡慶偉律師事務所（墨爾本）。本文僅供一般參考，不構成法律或稅務意見。
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