任何人都可以把双方请进同一个房间。令调解成功的是调解员的技巧:提出什么问题、以什么次序处理议题、何时让各方同处一室、何时把他们分开,以及如何帮助人们从提出的要求走向真正的需要。本文说明我使用的技巧,并以匿名案例展示其实际运用。
以下案例均为综合案例。名字、细节及结果都已更改,任何当事人都无法被辨认,以符合调解的保密原则。
核心技巧
流程本身就是一种工具。我不使用单一固定的模式:我在不同法院、审裁处及调解名册要求的框架内工作,并围绕当事人设计每一场调解,按案件需要选择联合或分开会谈、一天或分阶段的调解,以及促进式或较具评估性的方式。以下每个案例都采用了不同的流程。
- 积极聆听与总结。 每段开场陈述之后,我会以中立的语言总结所听到的内容,需要时以两种语言总结。觉得自己被聆听的人,会更愿意聆听别人。
- 重新表述。 把指控转化为背后的关注。”他从公司偷钱”变成”你担心钱在未经同意下被取走,希望有一份清楚的账目”。关注可以处理,指控却不能。
- 区分立场与利益。 立场是一个人提出的要求,利益是他为什么想要。大多数和解都建立在利益之上。
- 提问。 以开放式问题了解情况;以假设性问题测试方案(”如果企业留给你哥哥,你需要什么才会觉得公平?”);以面向未来的问题走出互相指责。
- 现实检验。 在单独会谈中,我帮助各方把诉讼可能出现的最好及最坏结果,与眼前的方案比较,包括费用、拖延、公开曝光及对家庭关系的影响。
- 策略性地运用单独会谈。 单独会谈让人能够坦诚说出在联合会谈中不可能说的话:承认弱点、情绪上的顾虑,或不想被看见由自己先提出的方案。
- 处理权力不平衡。 当一方掌握较多资料、金钱、语言能力或家庭地位时,我会调整流程:调解前先披露资料、分房进行、安排休息、容许陪同人士,并确保各方都取得独立法律意见。
- 打破僵局。 把多个议题组合成整体方案、交换对双方价值不同的议题、分期支付、引入独立估值,或起草一份由双方共同修改的工作文本。
- 顾及文化的促进技巧。 让长辈先发言、给人留有改变立场而不失面子的余地,并能辨认何时沉默代表不同意而非同意。
- 为持久而起草。 和解在落实阶段失败的情况,与在谈判阶段一样多。条款必须处理税务、时间、转让的具体安排,以及出现问题时的处理方法。
案例一:开餐馆的兄弟
两兄弟各持一半股份,共同经营一个餐馆集团二十年。弟弟想扩张,哥哥想出售退休。两人已互不交谈,各自指示律师申请清盘。
运用的技巧: 在分开的准备会议中,原来哥哥真正关心的不是钱,而是自己的健康,以及希望多陪伴在广州的孙儿,这些他从未告诉弟弟。把他的立场(”他想退出”)重新表述为利益(”他需要确定性、时间和收入”),为分期收购打开了门:弟弟以利润在四年内买下股份,哥哥在第一年担任有薪顾问。在调解中议定的独立估值,消除了关于价格的争拗。
案例二:父亲去世后的家庭住宅
一位遗孀与三名成年子女对墨尔本的家庭住宅意见分歧。两名子女希望出售;住在屋内并照顾过父亲的幼子希望留下。主要说普通话的遗孀在联合会谈中很少发言。
运用的技巧: 我察觉到遗孀的沉默并不代表同意,于是以普通话与她单独会谈。她不希望在自己在世时卖掉房子,但又不想被看作与子女对立。于是拟定了一个她无须与任何人正面冲突也能支持的方案:她终身保留居住权,幼子支付杂费并与她同住;她去世后房子出售、平均分配,并按幼子的照顾付出作出调整。每名子女都能接受,因为这是在尊重母亲的意愿。
案例三:资产分处两国的分居
一对分居夫妇在墨尔本有住宅,有一个持有投资物业的家族信托,在中国还有一套公寓和生意权益。丈夫控制信托并掌握大部分财务资料;妻子英语有限,担心自己吃亏。
运用的技巧: 在调解开始前便处理权力不平衡:要求完整披露信托账目及中国资产,协助妻子取得独立法律意见,调解以普通话进行,文件备有中英文版本。当天双方分房进行。现实检验让丈夫明白,法院很可能把信托资产视为可分配的财产。最终方案由妻子取得墨尔本住宅及一笔现金,丈夫保留中国的权益;协议以同意令及在中国办理转让所需的文件落实。
案例四:家族公司与下一代
一家家族制造公司由父亲、两个儿子和女儿持有。女儿最有能力领导企业,但传统观念及父亲的期望都偏向长子。董事会会议已经无法进行。
运用的技巧: 调解分阶段进行:先与父亲单独会谈,再与兄弟姐妹会谈,最后四人一起。把所有权、管理和家庭关系分开处理,使每个问题都能按其本身解决。父亲在一段固定时间内继续担任主席;女儿出任行政总裁,董事会加入一名独立董事;长子在他最在意的业务中担任明确的角色;家族同意在会计师协助下订立家族宪章。父亲之所以能接受,是因为这被表述为建立保障他传承的架构,而不是子女推翻他的决定。参见家族企业与家族群体调解。
这些案例的共通点
在每个案例中,法律立场都很重要,但和解来自了解每个人的需要,并设计一个让他们能说出这些需要的流程。这正是调解员真正的工作:创造让困难决定成为可能的条件。
我们如何协助
我是全国认可调解员、认证家事纠纷解决执业者、家庭法仲裁员及认证家族企业顾问,并是多个法院及审裁处调解名册的成员。我以英语及普通话,在墨尔本面对面或线上进行调解。另参见调解服务与调解流程及华裔澳洲调解案例。
常见问题
什么是调解中的现实检验?
在单独会谈中,调解员帮助各方把眼前的方案与诉讼实际可能出现的最好和最坏结果比较,包括费用、拖延及对关系的影响。
调解员为什么要与各方分开会谈?
单独会谈让各方可以坦诚谈论弱点、情绪及可能的方案,这些都是他们不会在对方面前提出的。
调解员如何处理权力不平衡?
透过调整流程:要求预先披露、分房进行、容许陪同人士、确保各方取得独立法律意见,并以当事人习惯的语言进行调解。
这些案例是真实的吗?
它们是综合案例。细节已经更改,任何当事人都无法被辨认,以符合调解的保密原则。
蔡庆伟律师事务所为家庭、遗嘱执行人、受托人及其专业顾问,就澳洲及跨境的遗产规划、遗产管理和遗产纠纷提供法律服务。如需安排保密咨询,请致电墨尔本办公室 +61 3 9602 3988,或通过下方表格提交咨询。我们可使用普通话、粤语及英语提供服务。
蔡智勋,律师及调解员,蔡庆伟律师事务所(墨尔本)。本文仅供一般参考,不构成法律或税务意见。除另有说明外,以维多利亚州法律为准。