许多澳洲家族信托都以公司作为受托人（corporate trustee）。这家公司的董事会往往不只有家族成员：家族办公室的高管、合作多年的会计师或信任的顾问，可能受邀加入“以增加独立性”，或只是因为总要有人签字。
接受董事席位是一项法律承诺。公司受托人的董事可能要就信托债务、税款以及受托人决策的质量承担个人风险，也可能承受来自利益不同的家族成员的压力。对于身在新加坡、香港或马来西亚、担任澳洲受托人公司董事，或在澳洲管理离岸受托人公司的专业人士，还有其他问题需要考虑。
本文梳理相关问题。家族办公室治理及单一家族办公室架构，我们另有文章讨论。
对信托债务的个人责任：第197条
公司受托人以自己的名义承担债务。债权人通常依赖受托人从信托资产获得弥偿的权利（right of indemnity）。《2001年公司法》（Corporations Act 2001）第197条在此之上再加一层：如果公司以受托人身份承担的债务无法清偿，而公司因下列原因无权从信托资产获得全额弥偿，董事可能须与公司共同承担个人责任：
- 违反信托；
- 超越受托人权力行事；或
- 信托条款否定或限制其弥偿权。
该条的附注明确指出，董事不会仅仅因为信托资产不足而承担责任。风险在于弥偿权已经丧失或受到限制，而这往往与受托人的运作方式有关。责任由债务产生时在任的董事承担。
无力偿债交易（insolvent trading）
根据第588G条，如果公司在无力偿债时承担债务，或因该债务而变得无力偿债，且当时有合理理由怀疑其无力偿债，董事可能须承担责任。对受托人公司而言，以受托人身份承担的债务仍是公司的债务。公司是否有偿债能力，可能取决于其弥偿权的价值，以及该权利是否已受损。
董事罚款通知（DPN）：预扣税、GST及养老金
根据《1953年税务管理法》（Taxation Administration Act 1953）附表一第269分部的董事罚款制度，董事可能须就公司未缴的PAYG预扣税（PAYG withholding）、商品及服务税（GST）和养老金保障费（superannuation guarantee charge）承担个人责任。
- “锁定”（lockdown）概念。如未在到期日后的法定期限内向澳洲税务局（ATO）申报，罚款一般不能通过让公司进入自愿管理或清盘来免除，只能通过缴付解决。
- 养老金保障。随着“发薪即缴养老金”（payday super）改革，养老金保障费的时间规则自2026年7月1日起已作修订。
- 新任及前任董事。ATO表示，新任董事如公司未在短期内采取行动，可能须就其上任前已到期的款项承担责任；董事辞任后，仍须就其在任期间的相关款项承担责任。
董事职责与受托人职责的重叠
受托人公司的董事须履行《公司法》第180至184条规定的法定职责：谨慎勤勉、诚信并为正当目的行事、不得不当利用职位或信息，以及相关刑事罪行。这些职责是对公司负有的，但公司的业务就是担任受托人，所以董事的决定实质上就是受托人的决定。
公司行使酌情权时，例如决定分配，澳洲法院期望其作出“真实而认真的考虑”（real and genuine consideration）。这一原则常与 Karger v Paul [1984] VR 161 案相联系。在 Finch v Telstra Super Pty Ltd [2010] HCA 36 案中，高等法院在养老金信托的背景下强调，没有充分掌握信息的考虑，可能并不真实。签署由他人预先拟好的决议，却不了解受益人的情况，可能使决定面临挑战。
事实董事与影子董事
《公司法》第9条对“董事”的定义，可延伸至未获有效委任却以董事身份行事的人（事实董事，de facto director），以及董事们惯常按其指示或意愿行事的人（影子董事，shadow director）。在专业身份下妥当提供意见，或在业务关系中提供意见，属于例外。
家族办公室高管如果实际上决定分配、只让获委任的董事签字，可能有被视为董事的风险，并随之承担相关职责和责任。已离开董事会但仍在指挥董事会的家族长辈，视乎事实，也可能如此。
家族受托人董事会中的利益冲突
- 受雇于家族，却对全体受益人负有受信义务。家族办公室专业人士可能受雇于某个实体或某个人，但作为受托人公司的董事，须按信托契约为全体受益人的利益行事。
- 家族长辈的指示。创始人的意愿可能相关，也可以考虑，例如通过意愿书（letter of wishes）。但受托人如果只是照指示办事，就有未行使自身酌情权的风险。
- 代表某一房。由某一房提名的董事，在董事会上并不代表该房。利益出现分歧时，可能需要申报、管理并记录利益冲突。
信息、会议记录与时间安排
董事需要掌握信息：信托契约及修改契据、财务报表、税务意见以及受益人的情况。会议记录日后可能是董事会曾考虑过什么的主要证据。
ATO期望每年6月30日前作出收入分配决议，以及受托人持有家族公司股份时“反Bartlett条款”（anti-Bartlett clause）的作用，我们另有文章讨论。
董事保护：需要考虑的问题
- 查阅、弥偿及保险契据（deed of access, indemnity and insurance）。《公司法》第199A及199B条限制公司可提供的弥偿范围及可支付的保险费。对公司本身的责任、若干罚款，以及并非出于诚信的行为，都属于排除范围。
- 公司弥偿的实际价值。受托人公司往往没有自有资产。弥偿的价值可能取决于受托人从信托获得弥偿的权利，而该权利可能因违反信托而丧失。
- 董事及高级人员责任保险（D&O）。保额上限、对不诚实或故意违反职责的除外条款，以及是否涵盖受益人或ATO的索赔，都可能需要检视。
- 信托契约中的弥偿及免责条款。许多契约保护受托人，但一般不涵盖欺诈或不诚实行为，有些还排除重大过失或故意失责。具体措辞很重要。
- 独立意见。是否曾取得并考虑专业意见，可能与董事的处境有关。
- 妥当辞任。辞任须按公司章程生效并通知澳洲证券和投资委员会（ASIC）。辞任并不终止对在任期间的债务、税款或决定的责任。公司受托人退任时，也会产生其持续弥偿权及记录方面的问题。
在澳洲管理的离岸受托人公司
在新加坡、香港、纳闽或英属维尔京群岛注册的受托人公司，如果其“中央管理与控制”（central management and control）位于澳洲，可能成为澳洲税务居民。ATO的观点见TR 2018/5号裁定。董事会如果实际上在澳洲作出决定，可能改变信托的税务处境。
董事身份号码与居民董事要求
澳洲公司的每名董事在获委任前，都须持有董事身份号码（director identification number）。澳洲私人公司须至少有一名通常居住在澳洲的董事（第201A条）。这两项要求都会影响主要由居住在亚洲的家族成员或顾问组成的董事会。
准董事可与顾问讨论的问题
- 我是否读过信托契约、修改契据和公司章程？我是否清楚董事会按谁的指示行事？
- 信托是否曾借款、经营业务或提供担保？弥偿权是否完整？
- PAYG预扣税、GST和养老金义务是否按时申报和缴付？
- 我会否获得查阅、弥偿及保险契据？D&O保单有哪些除外条款？
- 利益冲突、各房提名及创始人指示如何处理和记录？
- 董事会的决定实际上在哪里作出？这会否影响税务居民身份？
- 辞任后我的处境会如何？
常见问题
公司受托人的董事要为信托债务承担个人责任吗？
不会仅仅因为信托资产不足而承担责任。根据第197条，如果公司无法清偿债务，且因违反信托、越权行事或信托条款限制弥偿而无法从信托获得全额弥偿，就可能产生责任。是否适用取决于具体事实。
家族受托人公司的董事有哪些职责？
董事须履行《公司法》第180至184条的法定职责，而公司本身作为受托人也负有职责。实际上，董事需要确保受托人在信托契约范围内行事、考虑受益人，并对其决定作出真实而认真的考虑。
我会成为家族信托公司的影子董事吗？
有可能。董事会惯常按其指示行事的人，可能被视为董事，但妥当提供专业意见属于例外。这取决于具体事实。
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蔡庆伟律师事务所可以如何协助
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蔡智勋，律师及调解员，蔡庆伟律师事务所（墨尔本）。本文仅供一般参考，不构成法律或税务意见。
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